5/ VE
KTERÝCH PŘÍPADECH NEJDE V NOVÉM ZÁKONÍKU PRÁCE APLIKOVAT ZÁSADU „CO NENÍ
ZAKÁZÁNO JE DOVOLENO“?
Zásadu „co není zakázáno, je
dovoleno“ a případy, kdy ji nelze použít najdeme v § 2 odst. 1 nového ZP, kde se
říká, „práva a povinnosti v pracovněprávních vztazích mohou být upravena
odchylně od tohoto zákona, jestliže to tento zákon výslovně nezakazuje nebo z povahy
jeho ustanovení nevyplývá, že se od něj není možné odchýlit. Odchýlení není dále
možné od úpravy účastníků pracovněprávních vztahů, od ustanovení,
která odkazují na použití občanského zákoníku, a není-li v tomto zákoně
stanoveno jinak, v náhradě škody. Odchýlení není také možné od ustanovení
ukládajících povinnost, to však neplatí, jestliže jde o odchýlení ve prospěch
zaměstnance. Odchýlení od ustanovení uvedených v § 363 odst. 1, kterými se
zapracovávají předpisy Evropských společenství, není možné, to však
neplatí, jestliže jde o odchýlení ve prospěch zaměstnance. Práva nebo povinnosti
v pracovněprávních vztazích nemohou být upravena odchylně od tohoto zákona v
případech uvedených v § 363 odst. 2“.
Z této definice je zřejmé, že tuto zásadu nebude možné aplikovat hned z několika
důvodů. Asi nejméně problematické bude znemožnění uplatnění této zásady při
použití občanského zákoníku, protože tato ustanovení řeší především
náležitosti, které se přímo netýkají práv zaměstnanců (lhůty, doby, zastoupení
apod.)
Případy, kdy to ZP výslovně zakazuje nebo z povahy jeho ustanovení vyplývá, že
se od něj není možné odchýlit, se budou týkat např. těchto případů:
- zákaz uplatnění konta pracovní doby ve „státní sféře“ (§ 86 odst. 2)
- nemožnost určení platu ve „státní sféře“ odlišně od §§ 122 až 137
- poskytování cestovních náhrad ve „státní sféře“ do výše stanovené ZP (§
173)
Odchýlení není možné u ustanovení, která ukládají
zaměstnavateli povinnost. Pokud by se jednalo o odchýlení v neprospěch
zaměstnance, tak by toto ustanovení neplatilo. Např. v případě poskytování
naturální mzdy, je zaměstnavatel povinen vyplatit zaměstnanci v penězích mzdu
nejméně ve výši minimální mzdy resp. zaručené mzdy (§ 119 odst. 1).
Oproti zapracovaným předpisům ES (§ 363 odst. 1) je možné se odchýlit
pouze ve prospěch zaměstnance, tzn., že se např. období, po které se nesmí
prodlužovat doba určitá může zkrátit na dobu jednoho roku (v § 39 odst. 2 je tato
doba stanovena nejvýše 2 roky).
Jakékoliv odchýlení, a to ani ve prospěch zaměstnance není možné
např. v těchto případech:
- § 13 odst. 3 - „zaměstnanec v pracovním poměru má právo na
přidělování práce v rozsahu stanovené týdenní pracovní doby, s výjimkou kratší
pracovní doby nebo konta pracovní doby, jakož i na rozvržení pracovní doby před
zahájením práce, není-li v tomto zákoně stanoveno jinak“. Jestliže zaměstnavatel
práci nepřidělí, náleží zaměstnanci náhrada mzdy podle §§ 207 resp. 208.
- § 113 odst. 1 až 3 - které řeší sjednání, stanovení nebo určení mzdy.
Jiné způsoby, než jsou zde uvedeny není možné použít.
- § 138 - zde je řešena odměna z dohod, která musí být vždy sjednána v
dohodách.
- § 141 odst. 3 - kterým je zaměstnavatel povinen stanovit pravidelný termín
výplaty mzdy nebo platu.
- § 147 odst. 1 a § 148 odst 1 - zde je uvedeno, co je zaměstnavatel oprávněn
zaměstnanci srazit a co se srazí přednostně.
- § 192 odst. 1 až 4 - zde je stanoven výpočet náhrady mzdy za dobu prvních
14 kalendářních dnů pracovní neschopnosti. Navýšení náhrady mzdy je možné podle
odst. 3 § 192, ale nejvýše do průměrného čistého výdělku zaměstnance.
- § 193 - náhrada mzdy musí být poskytnuta na základě dokladů o
nemocenském, a to v nejbližším pravidelném termínu výplaty a pro tyto účely musí
být zaměstnavatelem vyhlášen termín pro předkládání dokladů pro poskytování
náhrady.
- § 210 - doba strávená na pracovní cestě jinak než plněním úkolů, která
spadá do pracovní doby, se považuje za překážku v práci, při které se mzda nebo
plat nekrátí. Zde není možné hradit např. dobu strávenou na pracovní cestě,
která nespadá do pracovní doby!
- § 213 odst. 2 a 3 - výměra dovolené „státních zaměstnanců“ musí
činit 5 týdnů (nelze navýšit ani snížit) a doba dovolené pedagogických
pracovníků musí činit 8 týdnů.
- § 216 odst. 3 - pro účely dovolené se jako výkon práce neposuzuje doba
zameškaná pro důležité osobní překážky, které nejsou uvedeny v prováděcím NV
(tzn., že si zaměstnavatel nemůže určit, že zaměstnanci započte jako výkon práce
jím rozšířené překážky v práci). Doba mateřské dovolené a doba pracovní
neschopnosti vzniklé pracovním úrazem nebo nemocí z povolání se posuzují pro
účely dovolené jako výkon práce (zaměstnavatel nemůže tyto nezahrnout jako výkon
práce).
- § 216 odst. 5 - jestliže poměrná část dovolené činí necelý den,
zaokrouhlí se na půlden (to platí i pro výpočet dvanáctin dovolené a pro účely
krácení dovolené). Tzn., že zaměstnavatel nemůže dovolenou zaokrouhlovat na celé
dny ani v případě, že toto bude ve vnitřním předpisu nebo KS).
- § 218 odst. 4 - neurčí-li zaměstnavatel čerpání dovolené ani do 31. 10.
následujícího roku, je dnem nástupu na její čerpání první následující
pracovní den. Nevyčerpá-li se tato dovolená ani do konce následujícího roku, právo
na ni zaniká. Ani zde nemůže zaměstnavatel v KS nebo vnitřním předpisu určit, že
dovolenou např. proplatí…
- § 220 - zaměstnavatel může v dohodě s odborovou organizací určit hromadné
čerpání dovolené, jestliže je to nutné z provozních důvodů. Toto hromadné
čerpání nesmí být delší než 2 týdny a uměleckých souborů 4 týdny. Opět zde
platí, že pokud nemá zaměstnavatel vážné provozní důvody, nemůže hromadné
čerpání určit. Obdobně by délka hromadného čerpání neměla překročit 2 resp. 4
týdny.
- § 223 odst. 1 - zde je řešeno krácení dovolené za prvých 100 zameškaných
dnů o jednu dvanáctinu a za každých dalších 21 dnů o další dvanáctinu. Rovněž
zde nemůže zaměstnavatel od krácení upustit, protože od tohoto ustanovení se není
možné odchýlit. Dovolená vyčerpaná před nástupem na rodičovskou dovolenou se z
důvodu čerpání rodičovské dovolené nekrátí - ani zde nemůže zaměstnavatel
tento postup zakázat.
- § 234 odst 1 a 2 - řeší uzavírání dohod na zvýšení a prohlubování
kvalifikace. Rovněž od těchto odstavců se není možné odchýlit ani v případě,
že by to bylo pro zaměstnance výhodnější.
- § 305 - zde je řešeno vydávání a obsah vnitřního předpisu. Vše, co bude
zaměstnavatel zaměstnancům poskytovat, by mělo být v tomto vnitřním předpisu
uvedeno.
- § 307 - zakládá-li výměr právo na plnění v menším rozsahu, než
vyplývá ze smlouvy, je v dotčené části neplatný.
- § 310 - zde je řešena konkurenční doložka. Rovněž zde nelze uplatnit
žádné vyšší náhrady než jsou uvedeny v odst. 1 (i když jestliže může
zaměstnavatel poskytnout peněžité vyrovnání nejméně ve výši průměrného
výdělku, tak co by ještě navyšoval…).
- § 348 - zde je vymezeno, co se považuje jako výkon práce (překážky v
práci, dovolená, náhradní volno za přesčas a za svátek a doba svátku, kdy
nepracuje a za který mu náleží náhrada mzdy). Rovněž tyto doby nelze rozšířit
ani zúžit a nelze je použít pro účely zjištění práva na mzdu nebo plat ani na
zjišťování průměrného výdělku.
- §§ 351 až 362 - zde je řešen průměrný výdělek. Proti těmto
ustanovením se není možné odchýlit, a to ani v případě, že by to bylo pro
zaměstnance výhodnější! Zásadu, která byla dosud v § 17 odst. 10 zákona o mzdě o
tom, že „bližší úpravu zjišťování průměrného výdělku je možno sjednat v
KS nebo stanovit vnitřním předpisem“, nelze podle nového ZP uplatnit.
Z tohoto vymezení vyplývá, že ne vždy bude platit
zásada, „co není zakázáno, je dovoleno“ a bude třeba se nejprve podívat do §
363 nového ZP, zda to tento paragraf náhodou nezakazuje.