5/ VE KTERÝCH PŘÍPADECH NEJDE V NOVÉM ZÁKONÍKU PRÁCE APLIKOVAT ZÁSADU „CO NENÍ ZAKÁZÁNO JE DOVOLENO“?


   Zásadu „co není zakázáno, je dovoleno“ a případy, kdy ji nelze použít najdeme v § 2 odst. 1 nového ZP, kde se říká, „práva a povinnosti v pracovněprávních vztazích mohou být upravena odchylně od tohoto zákona, jestliže to tento zákon výslovně nezakazuje nebo z povahy jeho ustanovení nevyplývá, že se od něj není možné odchýlit. Odchýlení není dále možné od úpravy účastníků pracovněprávních vztahů, od ustanovení, která odkazují na použití občanského zákoníku, a není-li v tomto zákoně stanoveno jinak, v náhradě škody. Odchýlení není také možné od ustanovení ukládajících povinnost, to však neplatí, jestliže jde o odchýlení ve prospěch zaměstnance. Odchýlení od ustanovení uvedených v § 363 odst. 1, kterými se zapracovávají předpisy Evropských společenství, není možné, to však neplatí, jestliže jde o odchýlení ve prospěch zaměstnance. Práva nebo povinnosti v pracovněprávních vztazích nemohou být upravena odchylně od tohoto zákona v případech uvedených v § 363 odst. 2“.
Z této definice je zřejmé, že tuto zásadu nebude možné aplikovat hned z několika důvodů. Asi nejméně problematické bude znemožnění uplatnění této zásady při použití občanského zákoníku, protože tato ustanovení řeší především náležitosti, které se přímo netýkají práv zaměstnanců (lhůty, doby, zastoupení apod.)
Případy, kdy to ZP výslovně zakazuje nebo z povahy jeho ustanovení vyplývá, že se od něj není možné odchýlit, se budou týkat např. těchto případů:

   Odchýlení není možné u ustanovení, která ukládají zaměstnavateli povinnost. Pokud by se jednalo o odchýlení v neprospěch zaměstnance, tak by toto ustanovení neplatilo. Např. v případě poskytování naturální mzdy, je zaměstnavatel povinen vyplatit zaměstnanci v penězích mzdu nejméně ve výši minimální mzdy resp. zaručené mzdy (§ 119 odst. 1).
Oproti zapracovaným předpisům ES (§ 363 odst. 1) je možné se odchýlit pouze ve prospěch zaměstnance, tzn., že se např. období, po které se nesmí prodlužovat doba určitá může zkrátit na dobu jednoho roku (v § 39 odst. 2 je tato doba stanovena nejvýše 2 roky).
Jakékoliv odchýlení, a to ani ve prospěch zaměstnance není možné např. v těchto případech:

   Z tohoto vymezení vyplývá, že ne vždy bude platit zásada, „co není zakázáno, je dovoleno“ a bude třeba se nejprve podívat do § 363 nového ZP, zda to tento paragraf náhodou nezakazuje.